五十九、公司初始章程的“制定”与“制订”

《公司法》第二十三条规定，“设立有限责任公司，应当具备下列条件：……（三）股东共同制定公司章程”。

《公司法》第七十六条规定，“设立股份有限公司，应当具备下列条件：……（四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过”。

上述规定是针对公司设立阶段的初始章程来说的。《公司法》将有限责任公司章程的订立称不为“制定”，将股份有限公司章程的订立称为“制订”。

从《公司法》第四十六条对董事会职权的规定看，对董事会不能自行决定效力的方案称为制订，比如“（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案。”对董事会能够自行决定效力的称为制定，比如“（十）制定公司的基本管理制度”。

有限责任公司章程“制定”，强调在发起人签字或者盖章后，章程文本成为最后可以用于申请公司登记的文本。股份有限公司章程“制订”，强调文本虽经发起人签字或者盖章，但尚需经设立过程中的其他程序、由其他主体予以确认或者通过，才能作为申请公司登记的最后文本。依照《公司法》第七十六条的规定，采用募集方式设立股份有限公司，公司章程的制定包括发起人制订和创立大会通过两个过程，发起人制订的公司章程，须经创立大会通过才能作为申请公司设立的章程文本。同时，这一规定也将以发起方式设立的股份有限公司剥离出来，“发起人制订公司章程”，该“制订”的意义等同于“制定”。